پایان نامه تعیین داور، حدود وظایف و اختیارات وی در داوری‌های تجاری بین‌المللی |
 |
کلید واژه‌ها: داوری تجاری بین‌المللی، نصب داور، وظایف داور، اختیارات داور
فهرست
عنوان مطالب صفحه
مقدمه………………………………………………………………………………………………………………………………………………1
فصل اول: تعیین داور در داوری‌های تجاری بین‌المللی……………………………………………………………………………….8
مبحث اول: اصول کلی حاکم بر تعیین داور…………………………………………………………………………………………….9
گفتار اول: تعداد داوران………………………………………………………………………………………………………………………9
بند اول: داور منفرد……………………………………………………………………………………………………………………………10
بند دوم: هیأت داوری سه نفره…………………………………………………………………………………………………………….10
بند سوم: عدد فرد دیوان داوری…………………………………………………………………………………………………………..11
بند چهارم: پنج داور یا بیشتر……………………………………………………………………………………………………………….12
گفتار دوم: خصوصیات و شرایط داوران……………………………………………………………………………………………….12
بند اول: تخصص………………………………………………………………………………………………………………………………14
بند دوم: شخص حقیقی……………………………………………………………………………………………………………………..14
بند سوم: مهارت زبان………………………………………………………………………………………………………………………..15
بند چهارم: صلاحیت حقوقی………………………………………………………………………………………………………………15
گفتار سوم: مشارکت‌کنندگان در فرایند تعیین داور…………………………………………………………………………………15
بند اول: نقش طرفین اختلاف………………………………………………………………………………………………………………16
بند دوم: نقش مقام ناصب…………………………………………………………………………………………………………………..16
بند سوم: نقش دادگاه‌های ملی…………………………………………………………………………………………………………….17
گفتار چهارم: روش‌های تعیین داور………………………………………………………………………………………………………19
بند اول: تعیین داور منفرد……………………………………………………………………………………………………………………19
الف: در داوری موردی……………………………………………………………………………………………………………………..19
ب: در داوری سازمانی………………………………………………………………………………………………………………………23
بند دوم: تعیین دیوان داوری سه نفره…………………………………………………………………………………………………….24
الف: در داوری موردی……………………………………………………………………………………………………………………..24
ب: در داوری سازمانی………………………………………………………………………………………………………………………25
گفتار پنجم: محدودیت‌های آزادی طرفین در فرایند تعیین داور…………………………………………………………………26
مبحث دوم: تعیین داور طبق قوانین موضوعه…………………………………………………………………………………………..27
گفتار اول: انتخاب داور قبل از بروز اختلاف از سوی طرفین…………………………………………………………………….27
بند اول: قانون داوری تجاری بین‌المللی ایران…………………………………………………………………………………………28
بند دوم: قانون داوری نمونه آنسیترال……………………………………………………………………………………………………30
بند سوم: قواعد داوری اتاق بازرگانی بین‌المللی………………………………………………………………………………………31
بند چهارم: قانون داوری آلمان……………………………………………………………………………………………………………32
گفتار دوم: انتخاب داوران بعد از بروز اختلاف از سوی طرفین………………………………………………………………….33
بند اول: قانون داوری تجاری بین‌المللی ایران…………………………………………………………………………………………33
بند دوم: قانون داوری نمونه آنسیترال……………………………………………………………………………………………………34
بند سوم: قواعد داوری اتاق بازرگانی بین‌المللی……………………………………………………………………………………..34
گفتار سوم: انتخاب داوران بعد از بروز اختلاف و عدم توافق طرفین بر تعیین داور…………………………………………35
بند اول: قانون داوری تجاری بین‌المللی ایران…………………………………………………………………………………………35
بند دوم: قانون داوری نمونه آنسیترال……………………………………………………………………………………………………37
بند سوم: قواعد داوری اتاق بازرگانی بین‌المللی………………………………………………………………………………………37
گفتار چهارم: انتخاب داوران درصورت وجود بیش از دو طرف اختلاف…………………………………………………….38
بند اول: قانون داوری تجاری بین‌المللی ایران…………………………………………………………………………………………39
بند دوم: قانون داوری نمونه آنسیترال……………………………………………………………………………………………………39
بند سوم: قواعد داوری اتاق بازرگانی بین‌المللی ……………………………………………………………………………………..40
بند چهارم: دیوان داوری بین‌المللی لندن……………………………………………………………………………………………….41
بند پنجم: قوانین و مقررات مرکز داوری و میانجیگری بلژیک…………………………………………………………………..41
بند ششم: قوانین مرکز داوری بین‌المللی وین………………………………………………………………………………………….42
نتیجه‌گیری………………………………………………………………………………………………………………………………………42
فصل دوم: وظایف و اختیارات داوران در داوری‌های تجاری بین‌المللی………………………………………………………44
مبحث اول: وظایف داوران…………………………………………………………………………………………………………………45
گفتار اول: اصل استقلال و بی‌طرفی داوران……………………………………………………………………………………………45
بند اول: مفهوم بی‌طرفی……………………………………………………………………………………………………………………..45
بند دوم: مفهوم استقلال……………………………………………………………………………………………………………………..47
بندسوم: معیارهای کلی راجع به بی‌طرفی و استقلال داوران……………………………………………………………………….47
بند چهارم: استفاده عملی از معیارهای راجع به استقلال و بی‌طرفی داوران……………………………………………………49
بند پنجم: استقلال و بی‌طرفی داوران در قوانین داوری……………………………………………………………………………..52
الف: قانون داوری تجاری بین‌المللی ایران……………………………………………………………………………………………..52
ب: قواعد داوری اتاق بازرگانی بین‌المللی…………………………………………………………………………………………….53
ج: قانون داوری نمونه آنسیترال……………………………………………………………………………………………………………54
گفتار دوم: اصل ابلاغ صحیح و رعایت رفتار مساوی و رعایت حق دفاع……………………………………………………..54
بند اول: اصل ابلاغ صحیح………………………………………………………………………………………………………………….54
الف: ابلاغ در قوانین داوری………………………………………………………………………………………………………………..55
1: قانون داوری تجاری بین‌المللی ایران…………………………………………………………………………………………………55
2: قانون داوری نمونه آنسیترال…………………………………………………………………………………………………………….56
3:قواعد داوری اتاق بازرگانی بین‌المللی……………………………………………………………………………………………….56
بند دوم: اصل رفتار مساوی و رعایت حق دفاع……………………………………………………………………………………….57
الف: رفتار مساوی و رعایت حق دفاع در قوانین داوری……………………………………………………………………………57
1: قانون داوری تجاری بین‌المللی ایران…………………………………………………………………………………………………58
2: قواعد داوری اتاق بازرگانی بین‌المللی………………………………………………………………………………………………58
گفتار سوم: اصل محرمانه بودن داوری………………………………………………………………………………………………….59
بند اول: ضمانت اجرای عدم رعایت قاعده محرمانه بودن داوری……………………………………………………………….60
بند دوم: اصل محرمانه بودن در قوانین داوری…………………………………………………………………………………………62
الف: قانون داوری تجاری بین‌المللی ایران……………………………………………………………………………………………..62
ب: قانون نمونه آنسیترال و قواعد داوری آنسیترال…………………………………………………………………………………..63
ج: قواعد داوری اتاق بازرگانی بین‌المللی……………………………………………………………………………………………..63
د: مرکز داوری بین‌المللی سنگاپور………………………………………………………………………………………………………64
ه: مرکز داوری بین‌المللی هنگ کنگ………………………………………………………………………………………………….65
و: سازمان جهانی مالکیت فکری………………………………………………………………………………………………………….65
مبحث دوم: اختیارات داوران………………………………………………………………………………………………………………66
گفتار اول: تعیین مکان و زبان داوری……………………………………………………………………………………………………66
بند اول: مکان داوری………………………………………………………………………………………………………………………..66
الف: اهمیت حقوقی تعیین مکان داوری………………………………………………………………………………………………..66
ب: انتخاب مکان داوری……………………………………………………………………………………………………………………67
ج: مکان داوری در قوانین گوناگون…………………………………………………………………………………………………….68
1: قانون داوری تجاری بین‌المللی ایران…………………………………………………………………………………………………68
2: قانون داوری نمونه آنسیترال…………………………………………………………………………………………………………….68
3: قواعد داوری اتاق بازرگانی بین‌المللی………………………………………………………………………………………………68
4: انجمن داوری آمریکایی…………………………………………………………………………………………………………………69
بند دوم: زبان داوری………………………………………………………………………………………………………………………….69
گفتار دوم: تعیین قانون حاکم بر دعوا…………………………………………………………………………………………………..70
بند اول: قانون حاکم بر موافقت‌نامه داوری…………………………………………………………………………………………….70
بند دوم: قانون حاکم برآیین رسیدگی داوری…………………………………………………………………………………………72
بندسوم: قانون حاکم بر ماهیت اختلاف…………………………………………………………………………………………………73
گفتار سوم: صدور دستور موقت و اقدامات تأمینی…………………………………………………………………………………..77
بند اول: اختیار کلی صدور اقدامات موقت…………………………………………………………………………………………….78
بند دوم: دستور موقت در قوانین داوری………………………………………………………………………………………………..79
الف: قانون داوری تجاری بین‌المللی ایران……………………………………………………………………………………………..79
ب: قواعد داوری اتاق بازرگانی بین‌المللی…………………………………………………………………………………………….81
ج: سازمان جهانی مالکیت فکری…………………………………………………………………………………………………………81
گفتار چهارم: تعیین مدت زمان رسیدگی و تغییرآن…………………………………………………………………………………82
گفتار پنجم: تبادل لوایح…………………………………………………………………………………………………………………….82
بند اول: فرجه زمانی لازم برای تبادل لوایح……………………………………………………………………………………………83
بند دوم: اصلاح و تکمیل لوایح…………………………………………………………………………………………………………..83
گفتار ششم: بازدید و بازرسی از اماکن و انجام تحقیقات لازم…………………………………………………………………..84
گفتار هفتم: تشکیل جلسه آماده‌سازی…………………………………………………………………………………………………..84
گفتار هشتم: استماع اظهارات طرفین و شهود و رسیدگی درمورد آن‌ها……………………………………………………….85
بند اول: لزوم تشکیل جلسه………………………………………………………………………………………………………………..86
بند دوم: برنامه‌ریزی جلسه استماع………………………………………………………………………………………………………..86
گفتار نهم: صدور رأی داوری…………………………………………………………………………………………………………….87
بند اول: انواع رأی…………………………………………………………………………………………………………………………….87
بند دوم: اکثریت یا اتفاق آراء……………………………………………………………………………………………………………..90
بند سوم: شرایط و محتوای رأی داوری…………………………………………………………………………………………………92
بند چهارم: ثبت رأی………………………………………………………………………………………………………………………….94
بند پنجم: ابلاغ رأی…………………………………………………………………………………………………………………………..95
بندششم: اصلاح، تفسیر و تکمیل رأی…………………………………………………………………………………………………..95
نتیجه‌گیری……………………………………………………………………………………………………………………………………..96
نتیجه‌گیری پایانی……………………………………………………………………………………………………………………………..98
منابع و مآخذ………………………………………………………………………………………………………………………………….102
مقدمه:
هرچند رسیدگی به دعاوی و رفع اختلاف بین طرفین آن به‌طور معمول به‌وسیله قضات حکومتی و به‌صورت رسمی انجام می‌شود، اما گاه این موضوع می‌تواند از سوی داورانی که طرفین نسبت به انتخاب و رأی آن‌ها تراضی کرده‌اند، به عمل آید. داور در اصطلاح کسی است که برای داوری انتخاب شده است و داوری عبارت است از فصل خصومت به توسط یک یا چندنفر منتخب طرفین، نه به طریق فصل خصومت قضات دادگاه‌های رسمی.[1]
با گسترش تجارت، خواه ناخواه اختلافات حقوقی بین اتباع دولت‌های مختلف نیز به همان نسبت افزایش یافته و در خصوص حل و فصل این اختلافات، داوری تجاری بین الملل بیش از رجوع به دادگاه های عمومی مورد استقبال قرارگرفته است، به همین دلیل ما شاهد پدیداری کنوانسیون‌ها، قوانین و ایجاد مراکز داوری هستیم از قبیل کنوانسیون شناسایی و اجرای احکام داوری خارجی ،مرکز حل و فصل اختلافات ناشی از سرمایه گذاری بین دولت‌ها و اتباع دول دیگر،تصویب قانون نمونه آنسیترال راجع به داوری تجاری بین الملل در کمیسیون سازمان ملل متحدراجع به حقوق تجارت ،دیوان های داوری،اتاق بازرگانی بین المللی وامثال آن. حقوق ما نیز از این قاعده مستثنی نبوده است و برای هماهنگی با جامعه تجاری بین‌المللی قانون داوری تجاری بین‌المللی را در سال 1376 به تصویب رسانید که متناسب با نیازهای جدید باشد.
یکی از مهم‌ترین ارکان داوری، داورمی‌باشد چرا که وی شرط لازم این فرایند است. به واقعیت پیوستن مزایای داوری تا حد زیادی بستگی به شخصی (اعم از حقیقی وحقوقی) دارد که به عنوان داور تعیین شده است. از آن‌جا که داوری، مبتنی بر قرارداد است طرفین اصولاً آزاد هستند داور یا داوران خود را انتخاب کنند. آنان می‌توانند هرکسی را که واجد اهلیت قانونی است جدای از شرایط و خصوصیات خاص او بنا بر روشی که خود تمایل دارند تعیین نمایند تا به عنوان داور عمل کند. تنوع موضوع اختلافات محتمل و بالقوه شناسایی داور کامل برای همه پرونده‌ها را غیرممکن می‌سازد. با این حال چند موضوع وجود دارد که طرف‌ها باید در انتخاب خود مورد توجه قرار دهند چرا که پاره‌ای از اوصاف و خصوصیات در اکثر پرونده‌ها مفید است که ازجمله به اهلیت و تابعیت داوران می‌توان اشاره کرد. طرفین اختلاف این اختیار را دارند که تعداد داوران را انتخاب نمایند. آن‌ها می‌توانند مقرر نمایند که یک داور، سه داور، چهار داور یا هر تعداد دیگری به اختلاف آن‌ها رسیدگی نمایند.دیوان‌های داوری برخلاف دادگاه‌های دولتی عموماً نهادهای دائمی و دارای جایگاه مشخص حقوقی نیستند. این دیوان‌ها برای هر پرونده‌ای جداگانه تشکیل می‌شوند. فقط بعد از تعیین داوران است که رکنی واجد صلاحیت رسیدگی به اختلاف یا دستور اقدامات موقت به‌وجود می‌آید. از این لحاظ دیوان داوری بالفعل و واقعی را باید از سازمان داوری که تحت اشراف آن داوری انجام می‌شود و سازمانی از پیش موجود و دارایی نوعی دوام است متمایز ساخت. هرچند نهاد داوری جریان داوری را اداره می‌کند و در برخی موارد بر آن نظارت می‌کند ولی اختلافات میان طرف‌ها را حل‌و‌فصل نمی‌کند. این وظیفه به خود دیوان و هیأت داوری که مشخصاً برای اختلاف خاص تعیین شده اختصاص دارد.
ازآن‌جایی که تعیین داور امری اجتناب‌ناپذیر در هرگونه داوری است، همه قواعد داوری و قوانین ملی حاوی مقرراتی تفصیلی در زمینه اصول کلی حاکم بر، تعیین داوران است. به‌علاوه، این مقررات اغلب مشخص می‌کنند که اگر ترکیب دیوان داوری پیش از صدور حکم ناقص شود، مثلاً یکی از داوران فوت کند، صلاحیت خود را از دست بدهد یا ازهمکاری با داوران دیگر امتناع کند چه اتفاقی می‌افتد. در اینجا است که قوانین و قواعد گوناگون به بحث راجع به مداخله دادگاه‌ها و مقام‌های ناصب می‌پردازند اما تمامی این قواعد و قوانین نیز در وهله اول این امر را به اراده طرفین واگذار می‌کنند و در صورت عدم توافق در این زمینه بایستی به قوانین داوری جهت تعیین تکلیف رجوع کنیم. در داوری‌های تجاری بین‌المللی اصل حاکمیت اراده طرفین به هنگام تنظیم موافقت‌نامه داوری در درجه اول قرار دارد و این طرفین هستند که به‌وسیله موافقت‌نامه داوری حوزه صلاحیت داوران را مشخص می‌کنند ولیکن بایستی این نکته را درنظر داشت که ایشان دارای قدرت نامحدود نیستند بلکه قوانین گوناگون محدودیت‌های را جهت کنترل و نظارت طرفین اعمال می‌کنند درغیر این‌صورت طرف قوی‌تر می‌تواند شروط خود را به طرف ضعیف تحمیل کند و از این طریق زمینه را برای داوری غیرمنصفانه به‌وجود آورد. در جریان داوری معمولاً طرفین اختلاف از داور یا داوران منتخب خود انتظار دارند که جریان داوری را با کفایت تمام، با کمترین هزینه ممکن، در نهایت انصاف و عدالت و بی‌طرفی پیش ببرد و نهایتاً با صدور یک رأی مؤثر و الزام‌آور جریان داوری را به اتمام برساند. برای اینکه داور قادر باشد چنین انتظاراتی را برآورده سازد بایستی وظایفی را در جریان داوری انجام دهد. این وظایف، معمولاً در تمامی قوانین یکسان هستند و به عنوان اصولی کلی در داوری بین‌المللی پذیرفته شده‌اند و قوانین مختلف ضمانت اجراهایی راجع به آن‌ها در نظر گرفته‌اند. از طرف دیگر، داور درجریان رسیدگی این اختیار را دارد که درمورد پاره‌ای از امور تصمیم‌گیری نماید. اینکه داور یا هیأت داوری در چه مسائلی حق اظهارنظر و اتخاذ تصمیم دارد، در ابتدا بستگی به توافق طرفین دارد و درصورت عدم توافق طرفین، این قانون حاکم است که مشخص می‌کند که داور دارای چه اختیاراتی می‌باشد.
از میان سئوال‌های متعددی که از رجوع به داوری طبق مراتب فوق الذکر متبادر به ذهن است و شایستگی بحث و پاسخگویی را دارد تحقیق حاضر در صدد مشخص نمودن مراحل انتصاب داور می باشد، لذا سؤال اصلی
فرم در حال بارگذاری ...
|
[پنجشنبه 1398-07-11] [ 12:27:00 ب.ظ ]
|
